煜恩先生的恩典青雲志

阿撐按 For一般行政日間討論團之夥伴

1.標淡藍色  只是寫申論之基本架構；標 草綠色代表資料來源
2.前面一般法律原則、特別權力關係等可以跟行政法之後面內容做相關連結，後面之內容倘若考到實例判斷題，大都會前後貫起來考。
3.講到法律上 看各科的老師據之山頭，都不乏有自己獨門暗器或特殊見解，但是採用通說作為自己選邊站的巴庫(後盾)，是最為保障自己分數之方法，倘若各位夥伴有稍稍留意，法科的學說，對於一個重大爭點，常會至少有三個方向的見解，,也就是(1)肯定說(2)否定說(3)折衷說…….然而折衷說通常會成為通說，因為折衷說常會截肯定說 + 否定說 之長；補肯定說 + 否定說 之短，即折衷說為修正後之學說，並非全然是這種情形，但是假設說自己對於國考考卷的法科其中一題完全沒概念，而他是考學界學說，可以運用此經驗法則代入嘗試寫作。舉例來說，諸如：今天之題目 → 給付行政是否適用比例原則？就是其中一例，其餘例子亦所在多有，阿撐可以提供一個記憶理解之方法來歸納法科學說之分歧，也就是用行政學”正反合”之概念分別對應到肯定說、否定說、折衷說。大致如此，請夥伴們自行運用。

申論一、公法上”明確性原則”進一步區分有”授權明確性”、”法律明確性”與”行政行為內容明確性”。試分別說明該原則產生或規定之出處與內容，並說明前述原則之法理基礎。又命令、法律、行政處分及行政契約與明確性原則的關係為何??請以現行法律與司法實務之見解，詳述分析之。[96司三(二)檢察事務官]

一、明確性原則的背景知識(陳治宇老師行政法課本p.1-45)

1.明確性原則之定義 (陳治宇老師行政法課本p.1-45)

2. 明確性原則之法理基礎(陳治宇老師行政法課本p.1-54)
(1)法治國原則
(2)民主原則
(3)基本權

3.明確性原則之意涵(陳治宇老師行政法課本p.1-45)[釋字432、491、636、669]
(1)法律明確性[釋字432、491、545參照]
   a.理解可能性：法律若以抽象概念表示者，其意義需非難以理解
   b.遇見可能性：法律若以抽象概念表示者，其意義為一般受規範者所得預見
   c.審查可能性：法律若以抽象概念表示者，其意義可經由司法審查加以確認
(2)授權明確性:
[釋字313(法律授權明確性之初始釋字)、394]
[釋字432、491、636、669]
｛特定授權 → 單一條款可瞭解；概括授權 → 需經體系解釋方能瞭解｝
   a.授權內容
   b.授權目的
   c.授權範圍
(3)行政行為明確性
[另參行政程序法第111條之第一款 ＆ 第167第一項 ＆ 第137條第三項]
→行政處分、行政指導、行政契約皆有行政行為明確性之要求

二、明確性原則與命令、法律、行政處分及行政契約之對應關係
(1)命令      → 授權明確性
(2)法律      → 法律明確性
(3)行政契約  → 行政行為明確性    

申論二、何謂比例原則?其內涵為何?比例原則的功用(作用)為何?給付行政是否有比例原則的限制?請以現行法律與司法實務之見解，詳述分析之。
[陳治宇老師上課內容]

一、比例原則之背景知識：a.gk4

1.      比例原則之定義

2.    比例原則之內容
(1)傳統之比例原則有三個子原則：
   a.適當性  
   b.必要性
   c.衡平性
(2)當代之比例原則有四個子原則：(陳治宇老師行政法課本)
[將必要性原則再切割成 →同樣有效性 + 必要性最小損害原則]
   a.適當性：行為必須適合於達成所預期之目的
   b.必要性 ＝ 同樣有效性 + 必要性最小損害原則(釋字646號)
     (a)同樣有效性：同時具有數種有效手段可資利用
     (b)必要性最小損害原則：政府應採取關係人負擔最少之方式(最輕手段)       

c.衡平性(又稱為狹義之比例原則or 相當性原則)：法益權衡比重
二、給付行政是否有比例原則之適用
    (1)肯定說
    (2)否定說
    (3)折衷說(重要性理論) [釋字646號For 同時有效性)
    (4)自己之看法，以採保險之通說 → 採用通說，以策安全

三、比例原則之現行法律與司法實務之見解